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企业如何进行有效的法治体检?

企业如何进行有效的法治体检?

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2018年11月1日,习近平总书记在民营企业座谈会上发表了重要讲话。2018年11月11日,司法部出台了20条保护民营企业合法权益具体意见,提出了为重点民营企业开展全面法治体检的具体要求。

何谓企业法治体检?如何进行有效的企业法治体检呢?这或许是广大民营企业家所关心的首要问题。

一、企业法治体检即为企业法律风险排查

所谓企业法治体检,其实是指企业依托法律专业机构实施的“法律风险排查”,定期或不定期地对企业的整体或者某一领域进行审查,找出当前存在的法律问题或潜在的法律风险点,并且出具排除或预防法律风险的建议方案等行为。

法律风险排查行为,旨在对企业经营的历史、现状涉及到各种行为及各事项之间的联系,从法律规范的角度进行全方位审查,它强调的是通过对企业的全部或某一领域的业务进行审查,而非仅对某一单一事项诸如一份合同的审查。当然,它也不排斥仅就单一事项的审查。

与止纷定争的法律服务不同的是,法律排查往往是对已经发生的事实进行全盘把握的专业审查,其目的是结合国家政策、行业规范及法律规定等,通过提前防范,把可能影响企业经营法律风险控制在企业能够承受的范围之内,避免极端事件的发生或相同的法律风险事件重复发生。

二、实施法律风险排查行为的主体

法律风险排查行为,通常是由具有专业经验的律师事务所或律师团队、会计师事务所、专业咨询公司、知识产权专业机构等主导,通过对企业的股权结构、内部规范及财税、知识产权等专业问题进行尽职调查和深入分析,就其中所存在的法律风险点进行综合排查,并出具排除或预防法律风险的建议方案,为企业建立起法律风险管理制度提供基础。

企业在进行法治体检时,可以根据自身规模的大小、历史的长短、业务发展的状况选择法律风险排查的机构。对于中小企业来说,选择擅长公司法务的律师事务所或律师团队进行法律风险排查,可实现效率与成本兼顾;对于大中型企业来说,将上述机构综合利用效果更佳。

三、法律排查应当审查的内容

根据企业的历史沿袭、规模、经营范围、主营项目等,法律风险排查需要找出企业经营中涉及到的所有可能出现的法律风险点。法律排查应当审查的内容包括但不限于如下事项:

1、企业主体资格状况——企业是否合法成立,企业法人资格是否存在瑕疵,公司章程的规定是否具体实用,股东的股权结构的配置是否合理等;

2、企业的财产状况——企业的财产权取得程序是否合法,所有权证是否完备,固定资产及设备的使用是否合法有效,财产保值增值措施是否得当、是否纳入财务管理等;

3、企业的经营状况——公司商业模式是否清晰、盈利模式是否明确,董监高管理办法及议事规则是否完备、规章制度的执行力是否理想、有无行政或刑事法律责任的承担情形等;

4、无形资产状况——是否有品牌与商誉的维护计划,商业秘密与技术秘密的保护制度是否建立,知识产权取得方式是否合法、知识产权的保值增值计划是否完备有效等;

5、财税情况——企业财务风控管理系统是否建立,是否有合理的税务筹划策略,是否存在有应享受税收优惠政策而未享受,是否有潜在的税务追责风险;

6、合同的管理制度——公司劳动人事合同制度是否完备,是否建立起了对外合同管理制度等;

7、有无行政违法行为——公司经营业务是否存在违反国家法律、行业规范管理等情形,是否存在违法经营许可规范及超资质、超范围经营情形等;

8、有无刑事犯罪行为——公司经营中有无企业高级管理人员因业务原因或本职工作中触犯刑法,公司经营项目是否涉嫌单位犯罪等;

9、对外投资及分支机构的状况——公司对外投资是否尽到谨慎调查程序、是否存在可能的商业欺诈行为,设立的分公司或子公司手续是否完备,是否存在违法的对外担保或相互担保等状况等;

10、正在进行中的诉讼或仲裁案件的状况——公司经营中是否涉及诉讼或仲裁案件,是否可预见司法机关及仲裁委的裁判结果,是否对其所带来的不良影响作出预案处理等;

11、公司经营中其他应审查的内容——针对不同的企业或不同的体检要求应侧重的重点。

四、企业法治体检的步骤

一般来讲,法律排查应遵从以下步骤:

1、听取企业介绍情况和提出要求,以确定法治体检的重点和方向;

2、整理、收集企业相关书面材料;

3、分别访谈公司股东、高管及各部门负责人;

4、出具初步企业法治体检报告,听取反馈意见;

5、提交企业法治体检报告书。

一般来说,企业法治体检至少每年进行一次。初次的法律排查应当对公司的所有项目进行审查,而此后可以仅就最近一年度的新情况进行审查即可。当然,企业也可以根据自身的不同情况就某一领域或单项业务的进行法律风险排查。

企业法治体检与证券发行、公司收购业务中律师尽职调查有许多近似之处,但二者也有所不同:

其一,前者往往需按照有关法律法规的规定就特定事项进行确认,出具法律意见;而后者则相对自由,重点在于找出存在法律风险点。其二,前者委托人为了达到某种目可能会隐瞒一些事实,故尽职调查所依据的被调查企业提供的信息未必真实,除了被调查企业提供的信息以外,更多的需要依靠被并购企业以外的途径取得的信息。而企业法治体检往往是委托企业要求对企业自身的法律事项进行审查,因而一般来讲主要依靠企业提供的信息。

五、建立企业法律风险管理制度

依据企业法治体检的结果,针对每一类法律风险或某一项重大法律风险,结合企业各项业务流程,进行法律风险评估并制定解决对策,形成法律风险解决工作方案。方案一般应包括法律风险控制的具体目标,所涉及的管理流程,所需的条件,解决对策,该法律风险发生前、中、后所需采取的具体应对措施等。

其中,建立法律风险管理制度和流程是这一环节的核心内容。建立法律风险管理制度和流程,其主要工作内容是构建包括合同管理制度、劳动管理制度、行政管理制度、知识产权管理制度、商业秘密管理制度、案件纠纷管理制度、授权委托制度、印鉴管理制度等在内的各项法律管理制度,以及编制风险管理岗位手册。

同时,企业还应以同行业重大法律风险案例或重要事件为教材,以企业重大决策、关键业务流程为重点,实施规范化、制度化的法律监控,并根据内外环境的变化,及时对法律风险管理工作进行改进与优化。

来源:大成小法庭)

(作者:成永)


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